Таким образом, есть теоретическая основа для признания на- рушения гарантий нарушением гражданских прав. Соответствен- но, есть основа и для взыскания убытков при нарушении гарантий. Как известно, в казахстанском праве под убытками подразуме- ваются расходы, которые произведены или должны быть произве- дены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, кото- рые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 4 ст. 9 ГК РК). Вопрос о том, какой вид убытков может быть взыскан при на- рушении гарантий, является также не до конца ясным. Например, в сделках купли-продажи доли в уставном капитале ТОО нарушение гарантии о том, что ТОО своевременно и правильно платило нало- ги, может повлечь за собой снижение рыночной стоимости доли. Можно ли такое снижение рассматривать в качестве «повреждения имущества» и, соответственно, в качестве реального ущерба? С од- ной стороны, термин «повреждение», конечно же, к доле приме- няться не может по определению. С другой стороны, данный тер- мин вряд ли следует толковать слишком буквально: с нашей точки зрения, в намерение законодателя входило распространить правило о реальном ущербе не только на осязаемые предметы окружающего мира, но и на снижение стоимости нематериальных объектов. Та- ким образом, считаем, что в таком случае возможен иск о взыскании реального ущерба.

Если же говорить об упущенной выгоде, в том же самом при- мере уплата налогов со стороны ТОО может привести к недополу- чению покупателем дивидендов. Однако важным является вопрос доказуемости упущенной выгоды. В частности, продавец может заявить ряд возражений. Например, о том, что для распределения дивидендов необходимо решение общего собрания участников, и нет доказательств того, что оно было бы принято. Либо о том, что на размер дивидендов влияет множество разных факторов, в том числе количество уплачиваемых налогов и иные расходы, связан- ные с предпринимательской деятельностью.

Соответственно, в данном примере гораздо проще было бы доказывать наличие упущенной выгоды после того, как распреде- ление дивидендов по факту состоялось. Но такой идеальный сце- нарий не всегда возможен, поскольку участники вообще могут от- казаться от дивидендов.

В любом случае, учитывая отсутствие четких законодательных правил и сформированной судебной практики, суды могут отказать во взыскании любого вида убытков при нарушении гарантий. Та- кой неопределенности можно было бы избежать путем частичной рецепции положений английского права относительно исчисления убытков. В частности, в ГК РК можно было бы ввести альтерна- тивную форму определения убытков в виде разницы между рыноч- ной стоимостью предмета сделки при верности соответствующей гарантии и его рыночной стоимостью при ее неверности. Это об- легчило бы пострадавшей стороне доказывание убытков при нару- шении гарантий. При этом у пострадавшей стороны был бы выбор между взысканием убытков по общим правилам (реальный ущерб или упущенная выгода) и взысканием убытков указанной альтерна- тивной формы.

В зависимости от характера нарушенной гарантии, к такому нарушению могут быть также применимы общие положения ГК РК (ст. 401) о расторжении договора в случае его существенного нарушения.

Кроме того, стороны вправе договориться о том, что наруше- ние гарантий является основанием для одностороннего отказа от договора на основании уведомления пострадавшей стороны.

Учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие выводы: Во-первых, теоретически нарушение гарантий может быть ос- нованием для взыскания убытков в их общепринятых формах (реальный ущерб или упущенная выгода).

Во-вторых, в отсутствие конкретных законодательных правил и судебной практики взыскание убытков в случае нарушения гаран- тий в казахстанских судах может быть затруднительным.

В-третьих, считаем целесообразным ввести конкретное регу- лирование договорных гарантий в ГК РК с целью устранения те- кущей правовой неопределенности относительно их исполнимости на практике. Также для повышения вероятности взыскания убыт- ков рекомендуется ввести альтернативную форму их исчисления, предусмотренную английским правом.

4. Договорное возмещение потерь (индемнити) Отсутствие необходимости доказывать нарушение договора и наличие убытков является значительным преимуществом индемнити.

Интересным является вопрос о том, содержит ли данный ин- струмент элементы страхования. Время от времени такие вопросы поднимаются на практике. В частности, законодательство выделяет такую форму страхования как страхование от прочих финансовых убытков, под которым понимается совокупность видов страхова- ния, предусматривающих осуществление страховых выплат при возникновении убытков в результате потери работы, потери дохода, неблагоприятных природных явлений, непрерывных, непредвиден- ных расходов, потери рыночной стоимости и других убытков в ре- зультате осуществления финансово-хозяйственной деятельности.

С одной стороны, события, в отношении которых индемнити обычно выдаются, обладают схожими со страховым случаем ха- рактеристиками. Это касается, например, непредсказуемости от- носительно времени или места наступления события или размера убытков, наличие отрицательных, невыгодных экономических по- следствий для имущественного интереса страхователя, отсутствие связи события с волеизъявлением и (или) умыслом страхователя и т.д.

Также, как правило, обязательство по индемнити ограничено определенным размером, что сближает его с институтом страховой суммы.

С другой стороны, в индемнити отсутствуют такие существен- ные условия договора страхования как размер страховой премии, порядок и сроки ее уплаты. Кроме того, очевидно, что выдача ин- демнити не является основной предпринимательской деятельно- стью соответствующей стороны договора.

Насколько нам известно, ни в одной стране мира принятие стороной сделки обязательств по индемнити не рассматривается в качестве страховой деятельности. Скорее всего, аналогичной пози- ции будут придерживаться и казахстанские органы.

Из всех рассмотренных правовых инструментов индемнити, по нашему мнению, в наименьшей степени нуждается в специальном законодательном регулировании. В частности, в нем отсутствуют существенные неопределенности, присущие другим инструментам (например, порядок определения убытков в гарантиях).

Тем не менее учитывая отсутствие прямых норм и судебной практики по исполнению индемнити, нельзя исключать влияние человеческого фактора при рассмотрении конкретных дел судами. В связи с этим, наличие регулирования индемнити в гражданском законодательстве позволили бы повысить вероятность приведения их в исполнение на практике.

5. Выводы В условиях конкурентной борьбы стран за инвести- ции казахстанское законодательство должно быть гибким и идти в ногу со временем. В этой связи, прямое законодательное регули- рование заверений, гарантий и индемнити способно существенно повысить уровень доверия иностранных инвесторов к казахстан- скому праву.

Теоретически можно было бы полагаться в этом отношении на свободу договора и отсутствие прямых запретов в законодатель- стве. Однако такой поход представляется нам достаточно наивным. Во-первых, как мы указали выше, есть ряд неопределенности отно- сительно того, как будут работать те или иные правила, касающи- еся заверений и гарантий. Во-вторых, как уже упоминалось, в от- сутствие развитой практики рассмотрения казахстанскими судами споров по исполнению рассматриваемых инструментов результат применения судебного усмотрения будет непредсказуемым.

Примечательно, что во многих странах континентальной Ев- ропы заверения, гарантии и индемнити также не противоречили законодательству. Тем не менее это не помешало законодателю вве- сти в их отношении специальное правовое регулирование. Такой же подход, как нам видится, должен быть применен и в Казахстане.

Т. КУЛЬТЕЛЕЕВ

О ЛИКВИДАЦИИ КОМПАНИЙ И ПРИОСТАНОВЛЕНИИ ИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В МЕЖДУНАРОДНОМ ФИНАНСОВОМ ЦЕНТРЕ

«АСТАНА»

Интерес инвесторов к Международному финансовому центру «Астана» (далее - «МФЦА») набирает обороты. Этому способствует созданная привлекательная среда для инвестирования. В частности, в МФЦА предусматриваются налоговые льготы для участников, ока- зывающих финансовые услуги; освобождение от налогов по доходам в виде дивидендов по акциям участников - юридических лиц, зареги- стрированных в соответствии с действующим правом МФЦА, или по долям участия в уставных капиталах участников - юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с действующим правом МФЦА и другие льготы. Правовые институты, применимые МФЦА, понят- ны инвесторам: право МФЦА ориентируется на принципы, нормы и прецеденты права Англии и Уэльса и стандарты ведущих мировых финансовых центров. Созданы независимые институты для разре- шения споров: на территории МФЦА действуют два органа по разре- шению споров, Суд МФЦА и Международный арбитражный центр. Продолжая серию публикаций об МФЦА ¹, данная статья по- священа тем случаям, когда акционеры решают покинуть рынок по различным причинам. В таких ситуациях компаниям необходимо пройти все установленные законом процедуры для прекращения деятельности.

Многие знают об этом на примере товариществ с ограниченной ответственностью (далее - «ТОО») в общей юрисдикции Республики

¹ Ранее на портале zakon.kz вышли следующие статьи Т.Культелеева: Осо- бенности создания и регистрации компаний на территории МФЦА; Порядок реги- страции и лицензирования частных компаний в МФЦА; МФЦА versus националь- ное законодательство Республики Казахстан; 10 вопросов юристу по регистрации компании в МФЦА; 10 вопросов юристу по редомициляции компаний в МФЦА; 10 вопросов юристу о директоре и CEO в МФЦА; 10 вопросов юристу о постреги- страционных действиях в МФЦА.

Казахстан (далее - «РК»), и мы надеемся, что читателю будет инте- ресно узнать о практических особенностях на примере частных ком- паний в МФЦА (отметим, что на момент подготовки настоящей ста- тьи в МФЦА зарегистрировано 2785 организаций из которых 2450 зарегистрированы в форме частных компаний). Ликвидаций по со- стоянию на 1 июля 2024 года при этом насчитывается всего лишь 61. В первую очередь определимся с терминологией и основными актами. Так к актам МФЦА, регулирующим вопросы ликвида- ции, относятся AIFC Insolvency Regulations ¹ (далее - «IReg») AIFC Insolvency Rules ² (далее - «IRules»). Англо-русский словарь ³ дает следующий перевод термину «Insolvency» - неплатёжеспособность; банкротство; несостоятельность.

Кроме того, остановимся на термине «Winding up», что озна- чает прекращение деятельности компании, ликвидация компании. Поскольку в Manual Going to liquidation within the AIFC Insolvency Rules and Regulations ⁴ (далее - «Инструкция»), как в наименовании, так и по тексту используется слово «ликвидация», то в контексте «Winding up» мы будем использовать словосочетание «ликвидация компании».

Также отметим, что к применимым актам, регулирующим корпоративные вопросы, относятся AIFC Companies Regulations⁵ (далее - «СReg») и AIFC Companies Rules ⁶ (далее - «СRules»). Их можно перевести, как Акт МФЦА о компаниях и Правила МФЦА о компаниях - о них пойдет речь во второй части статьи.

¹ AIFC Insolvency Regulations No. 14 20.20.2017 г. (с поправками от 06.08.2019 г., вступившими в силу 07.08.2019 г.).

² AIFC Insolvency Rules (IR) No. GR0008 от 2912.2017 г. (с поправками от 02.12.2018 года, вступившими в силу 01.03.2019 г.).

³ См., например, перевод, предлагаемый словарём Мультитран: https://www. multitran.com/

⁴ AIFC Manual Going to liquidation within the AIFC Insolvency Rules and Regulations (по состоянию на 01.07.2024 г.).

⁵ AIFC Companies Regulations No. 2 от 20.12.2017 года (с поправками от 28.12.2022 г., вступившими в силу 01.01.2023 г.).

6 AIFC Companies Rules (COR) No. GR0004 от 29.12.2017 года (с поправками от 17.10.2021 года, вступившими в силу 01.01.2022 г.).

Кроме того, необходимо помнить, что налоговый режим на тер- ритории МФЦА определяется Налоговым кодексом ¹, за исключе- нием изъятий, установленных статьей 6 Конституционного закона об МФЦА ², это означает, что исполнение налоговых обязательств налогоплательщиком, осуществляется в соответствии с Налоговым кодексом.

Компания может быть ликвидирована по следующим основа- ниям, предусмотренным в разделе 23, части 2 IReg:

• принудительная ликвидация (Compulsory winding up);

• добровольная ликвидация (Voluntary winding up). Принудительная ликвидация через суд осуществляется в случаях, если:

• компания приняла решение о своей ликвидации через суд; или

• компания не в состоянии оплатить свои долги; или

• мораторий для компании истекает, и нет Добровольного со- глашения (Voluntary Arrangements), утвержденного относительно компании; или

• суду предоставлено право на вынесение решения в соответ- ствии с любыми другими Регламентами или любыми Правилами МФЦА; или

• суд приходит к мнению, что справедливо и целесообразно ликвидировать компанию (раздел 49 IReg).

Добровольная ликвидация бывает двух видов (раздел 26 IReg):

• Добровольная ликвидация (Voluntary winding up):

o в случаях (если таковые предусмотрены), указанных в уставе компании; или

o если компания принимает решение о добровольной ликвида- ции; или

o если компания принимает решение о том, что она не в состо- янии продолжать свою деятельность из-за своих обязательств и что целесообразно её ликвидировать.

¹ Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 25.12.2017 г. № 120-VI ЗРК (по состоянию на 31.03.2024 г.) (далее - «Налоговый кодекс» или «НК»).

² Конституционный закон РК «О Международном финансовом центре «Астана» от 07.12.2015 г. № 438-V ЗРК (далее - «Конституционный закон об МФЦА»).

• Добровольная ликвидация с кредиторами (Creditors voluntary winding up).

Для сравнения отметим, что в законодательстве РК есть общая процедура ликвидации, установленная ст. 50 ГК¹, в соответствии с которой юридические лица ликвидируются в добровольном поряд- ке, когда у компании достаточно средств для расчетов с кредитора- ми либо участники готовы покрыть долги за счет дополнительного финансирования компании (например, как это предусмотрено п. 7 ст. 58 НК). Однако в случае, когда имущество у компании недоста- точно для погашения задолженности перед кредиторами, то ликви- дация осуществляется через процедуру банкротства. Банкротство устанавливается добровольно на основании заявления должника в суд либо заявления кредиторов или иных уполномоченных законом лиц. Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, установленном пунктом 1 статьи 49 ГК, приня- то решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требо- ваний кредиторов, ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд о признании такого юридического лица банкротом для проведе- ния процедуры банкротства по правилам, установленным законом (ст. 4 Законом РК о реабилитации и банкротстве )².

Поскольку акты МФЦА во многом основаны на принципах английского права, по которым работают многие мировые фи- нансовые центры, предлагаем также рассмотреть регулирование процедуры ликвидации в этих центрах. Так, например, в гиде по ликвидации в Международном финансовом центре Абу Даби (да- лее - «Abu Dhabi Global Market» или «ADGM») указывается, что процесс ликвидации или «Winding up» завершает существование компании и гарантирует, что ее имущество управляется в интере- сах кредиторов и участников. Когда процесс ликвидации завершен, компания ликвидируется и исключается из реестра. В ходе процес-

¹ Гражданский кодекс РК (Особенная часть) от 01.07.1999 г. № 409 (с изме- нениями и дополнениями по состоянию на 16.05.02024 г.) (далее - «Гражданский кодекс» или «ГК»).

² Закон РК О реабилитации и банкротстве от 07.03.2014 г. № 176-V ЗРК (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08.06.2024 г.) (далее - «Закон о банкротстве»).

са ликвидации активы компании используются для погашения ее долгов, обязательств и расходов на ликвидацию. Любая оставшаяся стоимость распределяется между акционерами¹.

В настоящей статье мы не рассматриваем процедуру принуди- тельной ликвидации компании, а также ликвидации в доброволь- ном порядке с участием кредиторов. Мы также не рассматриваем детально этап подготовки к ликвидации, который вкратце включа- ет завершение всех обязательств с поставщиками по гражданским договорам, в том числе в необходимых случаях уведомление и/или подписание соглашений о расторжении договоров (некоторые дей- ствия в целях подготовки можно начать как до принятия решения о ликвидации, так и после, но, как правило, до утверждения пред- варительного ликвидационного баланса и начала налоговой про- верки), погашение задолженности (при их наличии), сбор и форма- лизация всех финансовых документов (актов выполненных работ, первичной учетной документации по сделкам/взаимодействиям, акты сверки по взаиморасчетам), проведение сверки по лицевым счетам компании на предмет наличия всех форм очередных и до- полнительных налоговых отчетов и оплаченных налоговых обя- зательств, проверка обременений (арестов), наложенных в рамках исполнительных производств.

Помимо этого на подготовительном этапе нужно оформить отно- шения с лицами, ответственными за ликвидацию (Ликвидатор и/или юридическая и/или бухгалтерская фирма), определить лицо (если это будет иное лицо, чем Ликвидатор), которому будет предоставле- но право первой подписи в банковских документах и его авториза- ция в банке, определить зарегистрированный адрес компании и/или места хранения документов в процессе ликвидации и порядок сдачи в архив и уничтожения документов оставшихся после ликвидации ², а также вопросы расторжения трудовых отношений с работниками, которые могут быть расторгнуты как до, так и после начала ликви-

¹ См. раздел 2.2 Voluntary Liquidation Guidance: https://en.adgm.thomsonreuters. com/rulebook/what-happens-when-companys-affairs-are-fully-wound

² Закон РК О Национальном архивном фонде и архивах от 22.12.1998 г. № 326-1 (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08.06.2024 г.).

дации, однако от основания будет зависеть порядок его расторжения трудового договора, сроки уведомления, компенсация, а также необ- ходимость уведомления центра трудовой мобильности ¹ и т.п. Кро- ме того, необходимо позаботиться о выпуске электронной цифровой подписи от руководителя компании (CEO), так как коммуникации с налоговым органом в основном происходят посредством электрон- ных каналов (кабинет налогоплательщика², платформа электронных обращений)³.

Кроме того, для целей ликвидации тем компаниям, которые име- ют лицензию на регулируемый вид деятельности в соответствии с Общими правилами (General Rules)⁴, и Положением о структуре фи- нансовых услуг (Financial Services Framework Regulations)⁵, необхо- димо уведомить Регулятора⁶, путем направления соответствующих форм⁷.

Добровольная ликвидация может произойти только в том слу- чае, если компания является платежеспособной. Для подтверждения этого директора компании должны сделать Декларацию (Declaration of solvency) о том, что они провели полное исследование дел компа- нии и что, сделав это, они пришли к мнению, что компания сможет оплатить свои долги в полном объеме, включая проценты по офици- альной ставке, в течение периода, не превышающего 12 месяцев с начала ликвидации, указанного в декларации. При этом Декларация о платежеспособности должна содержать актуальный отчет об акти-

¹ Подп. 2) п. 2. ст. 130 Социального кодекса РК от 20.04.2023 г. № 224-VII ЗРК (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08.06.2024 г.).

² Кабинет налогоплательщика: https://cabinet.kgd.gov.kz/knp/main/index

³ Платформа электронных обращений https://eotinish.kz/ru

⁴ AIFC General Rules No. FR0001 от 17.10.2017 г. с поправками от 09.12.2022 г., вступившими в силу 10.12.2022 г.).

⁵ AIFC Financial Services Framework Regulations No. 18 от 20.12.2017 г. (с поправками от 28 декабря 2022 года, вступившими в силу 01.01.2023 г.).

⁶ Комитет по регулированию финансовых услуг (Astana Financial Services Authority, AFSA).

⁷ Формы: Application to modify or withdraw a License to carry on Regulated Activities и Application form to modify or withdraw an Approved Individual’s registration.

вах и обязательствах компании. Декларация принимается простым большинством голосов членов Совета директоров (раздел 31 IReg).

Кроме того, когда директора сделали Декларацию о платежеспо- собности, но Ликвидатор компании пришел к мнению, что компания не сможет полностью погасить свои долги в течение периода, ука- занного в Декларации о платежеспособности. В таком случае ликви- датор должен назначить собрание кредиторов не позднее чем через 28 дней, предоставив на таком собрании кредиторов отчет о делах компании. В этом случае дальнейшая ликвидация будет называться «Добровольная ликвидация с кредиторами» (раздел 35, 36 IReg).

Как указано в Инструкции «если большинство директоров не делает заявление о платежеспособности, или компания несостоя- тельна, акционеры всё равно могут проголосовать за добровольную ликвидацию. Этот тип ликвидации называется добровольной ликви- дацией с участием кредиторов. Для голосования за добровольную ликвидацию акционеры должны провести общее собрание компании и принять резолюцию о добровольной ликвидации (как для добро- вольной ликвидации участников).

Акты МФЦА, регулирующие корпоративные отношения, не устанавливают, что решение о ликвидации относится к исключи- тельной компетенции высшего органа, однако как следует из раздела 31(2) IReg и п. 1 стр. 14 Инструкции такое решение должно быть принято акционерами не позднее чем пять недель после принятия Декларации о платежеспособности.

Акционеры должны провести Общее собрание (далее - «ОСА») и принять решение о добровольной ликвидации, а также назначить одного или нескольких ликвидаторов компании (раздел 32 IReg). По общему правилу такое решение может быть принято простым боль- шинством акционеров (Ordinary Resolution), если иное не установ- лено в уставе. С этого момента ликвидация будет называться добро- вольной ликвидацией компании по решению акционеров (Members Voluntary Winding Up)¹.

1 В IReg используется термин «Членов» (Members), так как данный акт при- меняется для различных организационно правовых форм юридических лиц. Для удобства мы будем его заменять на акционеров.

Компания должна немедленно уведомить¹ Регистратора с при- ложением решения о добровольной ликвидации и Декларации о платежеспособности. Кроме того, в течение 3 рабочих дней после того, как компания приняла решение о ее добровольной ликвида- ции, она должна уведомить соответствующий территориальный налоговый орган по месту своего нахождения (п. 1 ст. 58 НК).

Помимо этого, компания должна в течение 14 дней со дня принятия решения о ликвидации уведомить о принятом реше- нии посредством объявления (раздел 27 IReg). Акты МФЦА не раскрывают содержание такого объявления, и в каких средствах массовой информации оно должно быть размещено. Мы полага- ем, что такое объявление может быть сделано Ликвидатором по аналогии с требованиями к официальным изданиям (Appointed Publications)², либо по общим правилам в периодических печат- ных изданиях, распространяемых на всей территории РК (п. 3 ст. 50 ГК), например, в «Юридической газете».

Отдельно стоит рассмотреть статус Официального ликвида- тора, так как эта тема вызывает много вопросов у практикующих юристов. Так, по мнению некоторых консультантов Официаль- ный ликвидатор в обязательном порядке должен привлекаться при Добровольной ликвидации, другие склонны полагать, что он не должен привлекаться в случае Добровольной ликвидации.

В Публичном реестре имеется список³ Практиков по бан- кротству и Официальных ликвидаторов (Insolvency Practitioners and Official Liquidators). Если к статусу Практиков по банкрот- ству вопросов нет, то акты МФЦА не дают ясного ответа на то, кто такой Официальный ликвидатор и необходимо ли его при- влекать при Добровольной ликвидации. На сегодняшний день

¹ Форма AIFC Application of Voluntary Winding Up.

² Под Appointed Publications понимается: уведомление или другой документ, если: (а) он опубликован на веб-сайте, написанном на английском языке, который определен Регистратором; или (b) он опубликован в общереспубликанской газете, издаваемой на английском языке в РК, и в газете в стране, где соответствующая компания или другой корпоративный орган имеет свое основное место деятельно- сти.

³ Список Практиков по банкротству и Официальных ликвидаторов.

таких лиц насчитывается 11, из них 5 представлены резидентами Казахстана.

Итак, согласно разделу 32 IReg «В случае добровольной ликви- дации по решению акционеров компании на общем собрании дол- жен быть назначен 1 или более ликвидаторов с целью завершения дел компании и распределения её активов. После назначения лик- видатора для компании все полномочия директоров прекращаются, за исключением случаев, когда компания на общем собрании или ликвидатор одобряет их продолжение.»Для сравнения отметим, что аналогичная норма имеется и в п. 1 ст. 50 ГК. При этом ни в главе 2 IReg, разделы 26-36 (Добровольная ликвидация), ни в главе 3 IReg, разделы 37-43 (Добровольная ликвидация с кредиторами), ни в целом в части 2 IReg «Прекращение деятельности» не упоми- нается о каких-либо Официальных ликвидаторах.

В Приложении № 3 IReg «Определения» - дается следующее определение Официального ликвидатора - это лицо, зарегистри- рованное в качестве официального ликвидатора в соответствии с IReg¹. В разделах 87, 88 части 9 IReg «Практики по банкротству» (Insolvency Practitioners) указано, что лицо не должно быть назна- чено или действовать в качестве Управляющего, Административ- ного управляющего или Ликвидатора компании, если оно не заре- гистрировано в качестве практика по банкротству в соответствии с этой Частью. Если лицо, являющееся Практиком по банкротству, не зарегистрировано дополнительно в качестве официального лик- видатора в соответствии с этой частью, оно не должно быть на- значено: (a) ликвидатором в соответствии с разделом 57 (Выбор Ликвидатора судом или на собраниях кредиторов и вкладчиков); или (b) временным ликвидатором в соответствии с разделом 58 (Назначение Временного Ликвидатора). Регистрация Практика по банкротству в качестве Официального ликвидатора является при- знанием Практика по банкротству того, что он примет любое на- значение, сделанное судом, в качестве ликвидатора или временного ликвидатора компании в соответствии с любыми правилами проце- дуры, которые могут быть установлены судом. Лица, претендую-

¹ Форма: AIFC Application for registration as the Insolvency Practitioner.

щие на занятие статуса Практика по банкротству и Официального ликвидатора, должны соответствовать определенным критериям, чтобы быть зарегистрированными в качестве практика по банкрот- ству или официального ликвидатора. Регистратор должен вести и публиковать реестры практиков по банкротству и официальных ликвидаторов. Таким образом, речь идет о том, что Официальный ликвидатор привлекается судом, и при этом ни слова не сказано о добровольной ликвидации.

Роль Официального ликвидатора имеется во многих между- народных финансовых центрах. Такие профессионалы действуют как беспристрастные третьи лица, контролируя весь процесс лик- видации с начала и до конца. Например, в Международном финан- совом центре Дубая (далее - «Dubai International Financial Centre» или «DIFC») основные обязанности лицензированного ликвидатора включают:

• сотрудничество с директорами для составления подробного отчета о состоянии дел для кредиторов, распределение остаточных средств и ликвидированных активов между заинтересованными сторонами;

• разрешение незавершенных претензий к компании на основе установленной правовой практики;

• обеспечение удовлетворения прав в соответствии с иерар- хической структурой, изложенной в Законе о несостоятельности DIFC¹.

Рассмотрим положения IRules, в части 5 «Прекращение дея- тельности». Так, данная часть включает разделы 5.1. - 5.53. Раздел

5.1. предусматривает следующее исключение: если компания под- лежит Добровольной ликвидации по решению акционеров, то в от- ношении ликвидации применяются только следующие положения части 5: 5.6 до 5.8; 5.16 до 5.30; 5.53² и ни в одной из них не упоми-

¹ Corporate Liquidation in the DIFC: https://www.mpelitesconsulting.com/ liquidation-insolvency/difc-company-liquidation/

2 Для удобства приведем их: 5.6. Требование подготовки отчета о делах и т.д.; 5.7. Доступ ликвидатора к счетам и т.д.; 5.8. Ликвидатор может требовать дополнительного раскрытия информации; 5.16. Подтверждение долгов при лик- видации; 5.17. Подробности требования кредитора; 5.18. Ликвидатор должен раз-

нается Официальный ликвидатор. Сама часть 5 IRules посвящена именно ликвидации компании, имеющей долги. Раздел 5.2. IRules начинается с того, что кредиторы могут подать требование к ком- пании (Statutory demand) с указанием суммы долга. Компания счи- тается неспособной выплатить свои долги (Unable to Pay its Debts), если кредитор, которому компания должна сумму, превышающую 2 000 долларов США, подал протокол о требовании в письменной форме, требующий от компании оплатить указанную сумму, и ком- пания в течение 3 недель после этого не оплатила сумму или не со- гласовала условия ее оплаты до удовлетворения кредитора (раздел 50(1)(a) IReg).

Как мы уже упоминали ранее, одним из оснований для прину- дительной ликвидации (Compulsory winding up) через суд является обстоятельство, когда компания не в состоянии оплатить свои дол- ги (Unable to Pay its Debts).

Заявление в суд о ликвидации компании может быть представ- лено только компанией, директорами или любым кредитором или кредиторами (включая любого потенциального кредитора или кре- диторов) (раздел 51 IReg), и в целом процедура несколько напоми- нает процедуру, установленную Законом РК о банкротстве, когда кредиторы имеют право подать заявление в суд о признании ком- пании банкротом.

Если суд выносит решение о том, что компания будет ликвиди- рована, он должен в решении назначить лицо Ликвидатором компа- нии. Лицо, назначенное Ликвидатором, становится Ликвидатором компании с момента вынесения решения. Это лицо может либо про- должить ликвидацию, либо созвать собрания кредиторов и участ- ников компании для назначения лица ликвидатором компании (раз- дел 57(1) IReg). На первом собрании кредиторов, кроме прочего,

решить проверку подтверждений; 5.19. Принятие и отклонение подтверждений для выплаты дивидендов; 5.20. Обжалование решения по подтверждению; 5.21. Отзыв или изменение подтверждения; 5.22. Долги без определенной стоимости;

5.23. Обеспеченные кредиторы; 5.24. Скидки; 5.25. Взаимные кредиты и взаимо- зачет; 5.26. Долги в иностранной валюте; 5.27. Платежи периодического характе- ра; 5.28. Проценты по долгам; 5.29. Долги, подлежащие выплате в будущем; 5.30. Обеспеченные кредиторы; 5.53. Конфиденциальность документов.

принимается решение о назначении Официального ликвидатора в качестве Ликвидатора или о назначении 2 или более Официальных ликвидаторов совместными Ликвидаторами (раздел 5.11. IRules).

Кроме того, как указано в Инструкции «если большинство директоров не делает заявление о платежеспособности или ком- пания несостоятельна, акционеры всё равно могут проголосовать за добровольную ликвидацию. Этот тип ликвидации называется добровольной ликвидацией с участием кредиторов. Компания может назначить авторизованного практикующего по банкрот- ству в качестве ликвидатора. Она также должна созвать собрание кредиторов (обычно в тот же день, что и собрание акционеров), на котором они получат информацию о своих финансовых делах. Кредиторы могут назначить ликвидатора и их кандидатуру» (стр. 15). Таким образом, Инструкция дает выбор о назначении Офици- ального ликвидатора, при проведении Добровольной ликвидация с кредиторами.

Если вновь вернуться к IRules, то стоит обратить внимание на раздел 5.1., который уже упоминался ранее, в этот раз обратимся к его второй части, так как данный раздел предусматривает следую- щее исключение: если компания подлежит Добровольной ликви- дации с кредиторами, то в отношении ликвидации не применяют- ся следующие положения Части 5: 5.2 - 5.5; 5.10; 5.11. Как было приведено выше именно в разделе 5.11. (который не применяется в данном случае) упоминается о первом собрании кредиторов, на котором принимается решение о назначении Официального лик- видатора в качестве Ликвидатора. То есть по причине того, что данный раздел не применяется для Добровольной ликвидация с кредиторами, то назначение Официального ликвидатора является правом, но не обязанностью компании.

Кроме того, в соответствии с разделом 5.38.7 (который не применяется для Добровольной ликвидации, но применяется для Добровольной ликвидации с кредиторами) лицо, назначенное Ликвидатором, должно быть либо: Официальным ликвидатором; или сотрудником Ликвидатора или фирмы Ликвидатора, имею- щим опыт в процедурах банкротства.

Таким образом, акты МФЦА, по нашему мнению, не впол- не однозначно дают ответ на поставленный вопрос. Вместе с тем многие юристы, а также Регистратор считают, что Официальный ликвидатор должен назначаться в любых случаях Добровольной ликвидации, когда ликвидация проводится в соответствии с про- цедурами IReg и IRules. Причем, если его роль при Доброволь- ной ликвидации с кредиторами состоит в организации реализа- ции имущества и расчета с кредиторами, то при Добровольной ликвидации (без кредиторов), его задача будет сводится по сути только к реализации имущества компании, а также сопровожде- нию компании при проведении налоговой проверки и финальной подачи документов Регистратору для регистрации прекращения деятельности.

Аналогичный подход существует в Abu Dhabi Global Market, где указывается, что «все ликвидаторы, назначенные для добро- вольной ликвидации, должны иметь лицензию специалиста по несостоятельности. Платежеспособная компания, чьи дирек- тора решили прекратить торговлю, может подать заявление на добровольную ликвидацию по решению участников (Members’ Voluntary). Альтернативно, если компания прекратила торговлю на период, превышающий три месяца, и в остальном соответству- ет требованиям, она может подать заявление на добровольное ис- ключение из реестра (voluntary strike off), как это предусмотрено в Companies Regulations. Ликвидатор или специалист по несосто- ятельности не обязан завершать этот процесс»¹.

В МФЦА компания также может подать заявление на Strike off, если за последние 3 месяца компания не торговала или иначе вела бизнес (раздел 167(7) CReg). Об этом будет рассказано в раз- деле исключение из реестра (Strike off).

Дальнейшая процедура ликвидации в целом многим извест- на, и мы полагаем, нет необходимости ее подробно описывать в настоящей статье. Отметим лишь, что она должна проводиться с учетом требований статьи 58 Налогового кодекса, которая подроб-

¹ См. раздел 1.13, 2.4., 2.7. Voluntary Liquidation Guidance: https://en.adgm. thomsonreuters.com/rulebook/what-happens-when-companys-affairs-are-fully-wound

но описывает весь процесс взаимодействия с налоговым органом в процессе проведения налоговой проверки и до ее окончания.